ST中昌董事会绕过总裁罢免副总 公司治理应防范越级、越界行为

每经特约评论员 熊锦秋

3月20日，中昌总发布公告称，董事根据控股股东三盛宏业提议，过总董事会决议，免副因未能有效化解公司的司治经营困难及风险，免去总裁曾建祥和两名副总裁职务；董事曾建祥（兼任总裁）对罢免两位副总的防范议案投了反对票，称相关罢免程序不符合规定。越级越界上交所下发问询函，中昌总要求公司说明本次董事会表决议案的董事程序是否合法合规，表决结果是过总否合法有效。

曾建祥反对的免副理由包括：副总裁的罢免程序不符合公司章程第107条的规定，没有总裁的司治提议，董事会不能直接罢免副总裁和提名常务副总裁。防范查ST中昌的越级越界公司章程，第107条规定，中昌总董事会行使职权包括“聘任或者解聘公司经理、董事会秘书；根据总经理的提名，聘任或者解聘公司副经理、财务负责人等高级管理人员”……另外第128条也规定，总经理（总裁）对董事会负责，行使职权包括“提请董事会聘任或者解聘公司副总经理（副总裁）、财务负责人”。

上述内容，基本遵循了公司法第46条、第49条、第113条规定。现在问题来了，上市公司董事会，在没有总经理提请解聘副总经理的情形下，是否可直接审议解聘副总经理？

按照公司法构建的公司治理框架，董事会向股东大会负责，（总）经理对董事会负责，而副（总）经理、财务负责人在相当程度上应该对（总）经理负责。公司法规定了（总）经理对经理层副职的“组阁权”，经理层处于公司事务执行层面，如果（总）经理下属不经其提名或提请解聘，正职与副职等之间协调、沟通、约束都可能存在问题，执行也会大打折扣。因此，虽然对副总经理、财务负责人的最终聘任、解聘和考核的权力，还是在董事会，但副（总）经理、财务负责人由（总）经理提名、或提请解聘，这是个必不可少的程序，董事会直接越过这个环节，并不符合法定流程。

在笔者看来，董事会若要解聘副（总）经理，正确的做法，或是应先解聘公司原（总）经理，选任新的（总）经理，然后再由新的（总）经理，来提请解聘原来的副（总）经理、聘任新的副（总）经理。董事会几乎同时解聘（总）经理、副（总）经理，法律流程明显存在瑕疵，董事会表决结果有效性存疑。

值得关注的是，本案罢免总经理、副总经理的董事会议案，是控股股东三盛宏业提议。那么，究竟哪些主体有权向上市公司董事会提出议案？笔者查遍相关法律法规，并未找到明确条款。不过公司法第110条规定，代表十分之一以上表决权的股东、三分之一以上董事或者监事，可以提议召开董事会临时会议；这些主体理应同时拥有董事会的提案权。

股东向董事会提案的哪些内容属于合法合规，目前这方面更无明确规定。公司法第4条规定公司股东依法享有选择管理者等权力；但这个权力属于公司治理活动的一部分，理应在整个公司治理制度框架下来安排。股东选择管理者，不应是直接提名或提请罢免高管，这手伸得太长，而应按照前述公司法规定的治理架构，先通过选择董监事，然后再间接实现选择高管，要不就可能导致股东与董事会争权局面，公司治理陷入混乱。

当然，股东对高管拥有直接诉讼和代位诉讼的权利，可以直接针对高管发起民事诉讼，但这与股东选择高管属于两码事，与公司治理并不属于一个领域，不能简单参照或类比。

综合来看，公司法对股东、股东（大）会、董事会、董事长、总经理、副总经理、财务负责人等，都划分了权责边界，任何主体的权利都是有限而非无限的，越级、越层、越界的治理行为都可能违法违规或违反公司章程。只有各类主体严格遵循公司法等法律法规、公司章程，一级对一级负责，共同围绕提升公司效益或利益这个目标，公司的发展才会步入正轨。

另外，目前公司法等对上述相关主体的权责边界规定，有些地方还不是特别清晰，这些需要进一步弥补和完善。各相关主体职权法律边界划分清楚了，就可以最大限度减少相互争权的模糊空间，公司治理制度基石就可夯得更为扎实。

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